09年物权法解释：最高额抵押权适用一般抵押权相关条款_房地产估价师考试

第二百零七条　最高额抵押权除适用本节规定外，适用本章第一节一般抵押权的规定。
　　【解释】本条是关于最高额抵押权适用一般抵押权相关条款的规定。
　　与一般抵押权相比，最高额抵押权具有特殊性：一是最高抵押权具有一定的独立性。在一般抵押权中，抵押权完全从属于主债权，随主债权的设立、移转和消灭而设立、移转和消灭。但是最高抵押权的设立、转移和消灭在一定程度上独立于主债权。在设立上，没有债权存在，不能设立一般抵押权；但最高额抵押权却往往为将来的债权而设，不需要依附于现成的债权。在移转上，一般抵押权要求债权转移的，抵押权也随之转移；但在最高额抵押权中，根据本法第二百零四条的规定，除当事人另有约定外，最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让。在消灭上，一般抵押权要求主债权消灭的，抵押权也消灭；但在最高额抵押权中，只要产生最高额抵押权的基础关系还存在，部分债权的消灭不影响最高抵押权的存在。二是最高额抵押权所担保的债权在设立时具有不确定性。在一般抵押权设立时，其所担保的债权在设立时就是特定的，所担保的债权额是明确的；但最高额抵押权设立时，其所担保的债权额是不确定的，一直到本法第二百零六条所规定的确定债权额的事由出现时，其所担保的债权额才确定。三是在最高额抵押权中，当事人必须约定抵押权人得以优先受偿的最高债权数额。当事人约定的享有担保的最高债权数额并非最高额抵押权所担保的实际债权额，因为实际债权额到底是多少，只有根据本法第二百零六条的规定进行确定后才清楚。当实际发生的债权额超过最高限额时，以最高限额为准实现抵押权，超过的部分不具有优先受偿的效力；实际发生的债权额低于最高限额的，以实际发生的数额为准实现抵押权。在一般抵押权中，当事人并不需要约定优先受偿的最高债权数额。以上三点是一般抵押权与最高额抵押权的主要区别。但是从性质上讲，最高额抵押权仍属于抵押权的一种，与一般抵押权具有许多共性。除本节规定的条文外，本法关于一般抵押权的许多规定都可以适用于最高额抵押权。为了避免内容重复，本条规定，最高额抵押权除适用本节规定外，适用本法第十六章第一节一般抵押权的规定。
　　最高额抵押权可以适用本法第十六章第一节一般抵押权的规定主要有：一是关于抵押权设立的规定。关于最高额抵押权设立的当事人、设立的程序、可用于抵押的财产等内容与一般抵押权基本相同。本法第一百八十条、第一百八十二条、第一百八十三条、第一百八十四条的规定均可适用于最高额抵押权。二是关于抵押权登记与生效时间的规定。最高额抵押权的登记和生效时间适用本法第一百八十七条、第一百八十八条的规定。根据本法第一百八十七条、第一百八十八条的规定，以本法第一百八十条第一款第（一）项至第（三）项规定的财产或者第（五）项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。以本法第一百八十条第一款第（四）项、第（六）项规定的财产或者第（五）项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。三是关于抵押权与其他权利的关系的规定。本法第一百九十条对抵押权与租赁权的关系、第一百九十九条对同一财产上多个抵押权的清偿顺序做了规定。这些规定也可用于处理最高额抵押权与租赁权或者其他抵押权的关系。四是关于最高额抵押权的实现。最高额抵押权的实现程序和方式均可适用一般抵押权的实现程序和方式。本法第一百九十五条、第一百九十七条、第一百九十八条、第二百条等条文对此做了规定。五是关于抵押财产保全的规定。本法第一百九十一条、第一百九十三条关于抵押财产保全的规定可以适用于最高额抵押权。此外本法第十六章第一节第一百九十四条关于抵押权人放弃抵押权或者抵押权顺位的规定、第二百条关于抵押权存续期间的规定也可适用于最高额抵押权。